2.1. Понятие, принципы и стадии создания юридических лиц
Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности является ее легитимность, т.е. государственное подтверждение законности вхождения субъектов в хозяйственный оборот. В юридической литературе для обозначения такой процедуры употребляется понятие легитимации (главным образом, в связи с государ-ственной регистрацией предприятий и инивидуальных предпринимателей) .
Основными законодательными актами, регулирующими порядок создания юри-дических лиц, являются ГК и Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 19.07.2007) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон № 129-ФЗ) . При этом анализ действующих норма-тивных правовых актов позволяет сделать вывод, что в российском законодательстве отсутствует легальное определение понятия «создание юридического лица. Проанали-зируем употребление этого термина в юридической литературе.
Ряд исследователей определяет создание юридического лица через стадии его создания . По мнению И.В. Ершовой, «под созданием коммерческих организаций по-нимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предприниматель-ского права» . Как утверждает С.В. Борисова, «процесс создания субъектов предпри-нимательской деятельности представляет собой выполнение будущими предпринима-телями, реализующими свое конституционное право, ряда юридически значимых дей-ствий, характеризующихся единой организационной канвой и осуществляемых в соот-ветствии с правилами, установленными действующим законодательством. Он выпол-няет функцию правового механизма «перевода» граждан в участников предпринима-тельских отношений, включающего в себя ряд элементов: правосубъектность пред-принимательских образований, их правовой статус, средства государственной легити-мации и др.» .
По мнению В.А. Горлова, «создание юридического лица это совокупность взаимосвязанных и последовательно осуществляемых учредителями юридических действий, закрепленная в законе и отраженная в учредительном договоре» . В.В. То-нян указывает следующее: 1) Создание коммерческой организации всегда представля-ет собой деятельность. В основе создания юридического лица лежат правомерные дей-ствия - соглашения учредителей, акты регистрирующего органа. 2) Содержанием дея-тельности по созданию коммерческой организации являются учреждение коммерче-ской организации и ее государственная регистрация. 3) Направленность на конечный результат - придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности. 4) Суъектами правоотношений по созданию коммерческой организации являются: - уч-редители: граждане, юридические лица, государственные и муниципальные органы; - государство в лице регистрирующих органов .
Создание юридического лица есть следствие акта деятельности других субъек-тов, основанного на прямом или косвенном дозволении законодателя. Во всех право-порядках юридические лица возникают по воле их учредителей, хотя и под контролем публичной власти. Процесс образования и деятельности юридического лица немыслим вне проявления воли определенной группы людей или даже одного человека, равно как он невозможен вне проявления в какой-либо форме государственной воли .
На мой взгляд, создание юридического лица в правовой науке понимается в ши-роком и узком смысле. Широкий подход охватывает несколько способов создания юридического лица, эта позиция предполагает, что юридическое лицо может быть об-разовано либо путем учреждения, либо путем реорганизации одного или нескольких существующих юридических лиц (ст. 12-16 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Под созданием юридического лица в узком смысле понимается лишь образование одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреем-ником другого юридического лица . В результате реорганизации (слияния, выделения или разделения) одного или нескольких существующих юридических лиц тоже возни-кают новые субъекты права, но они являются правопреемниками сливающихся или разделяющихся юридических лиц (ст. ст. 57, 58, п. 1 ст. 129, ст. 387 ГК). Именно в уз-ком значении понятие «создание юридического лица» будет рассматриваться в на-стоящем параграфе дипломной работы.
Таким образом, создание юридического лица это деятельность граждан и (или) юридических лиц, государственных и муниципальных органов по учреждению и госу-дарственной регистрации коммерческой организации, направленная на придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности.
В теории выделяют несколько основных порядка создания юридических лиц .
1. Явочный порядок создания юридических лиц дает учредителям максимальную свободу в образовании юридических лиц, ибо для возникнвения юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей, а государственной регистрации не тре-буется. Такой порядок является скорее исключением, нежели общим правилом. В не-которых зарубежных странах он легализован законодателем либо судебной практикой. В Англии существуют компании «с незапамятных времен», созданные на основе об-щего акта парламента; в США судебная практика признает существование «фактиче-ских корпораций» .
На территории РФ создание юридических лиц в явочном порядке не допускает-ся, хотя возможность существования некоего «фактического образования» имеется. Согласно ст. 3 Федерального закона от 14 апреля 1995 г. № 82-ФЗ (ред. от 02.02.2006) «Об общественных объединениях» граждане вправе создавать по своему выбору об-щественные объединения без предварительного разрешения органов государственной власти и органов местного самоуправления, вступать в такие общественные объедине-ния на условиях соблюдения норм их уставов. Общественные объединения могут ре-гистрироваться и приобретать права юридического лица либо функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица.
2. Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо соз-дается на основе распоряжения (решения) собственника имущества или уполномочен-ного им органа. Для данного способа характерны три основные стадии: 1) издание ин-дивидуального (распорядительного) акта собственником или компетентным органом; 2) организационная работа (подбор кадров, выделение средств и т.д.); 3) утверждение учредительных документов. В связи с ликвидацией государственной монополии в сфе-ре создания юридических лиц и придания в нашем законодательстве большого значе-ния факту их государственной регистрации этот порядок фактически утратил значе-ние, за исключением случаев, установленных в законе (например, создание государст-венной корпорации - Агентство по реструктуризации кредитных организаций - АРКО).
3. Разрешительный порядок характеризуется тем, что инициатива создания ис-ходит от будущих участников (учредителей) юридического лица. Разрешительная сис-тема образования юридических лиц была характерна для многих стран Западной Евро-пы (Австрии, Англии, Германии, Франции и др.) в период появления первых компа-ний. В настоящее время во Франции в разрешительном порядке создаются торговые товарищества, учредителями которых являются иностранцы, в Германии - учреждения, страховые общества, банки .
Компетентный государственный орган или другое юридическое лицо проверяет законность образования данного юридического лица и дает на то соответствующее разрешение. Для данного способа характерны: 1) инициативный акт учредителей; 2) издание скоординированного (согласованного) акта компетентного органа или юриди-ческого лица; 3) организационная работа. В разрешительном порядке создаются, на-пример, банки, коммерческие юридические лица с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств .
4. Регистрационный порядок предполагает, что юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации уполномоченным государственным органом. Регистрационный порядок создания коммерческих, а иногда и некоммерческих юри-дических лиц предусмотрен практически во всех зарубежных странах . На территории Российской Федерации в регистрационном порядке создается большинство видов юридических лиц. Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. № 10-ФЗ (ред. от 08.12.2003) «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» до-пускается уведомительный порядок создания профессиональных союзов, который фактически является разновидностью регистрационного.
Создание юридического лица это последовательное соблюдение целого ряда процедур, включая регистрацию юридического лица, но не ограничивающееся этим. Процесс создания коммерческой организации имеет целый ряд последовательно свя-занных между собой стадий.
«Категория «субъект права» предполагает наличие одного или нескольких мо-ментов или последовательных действий (событий), которые позволяют данному субъ-екту появиться на свет, предстать в каком-либо "правовом" облике; при этом он дол-жен быть «узнаваем» другими субъектами. Иначе говоря, для того чтобы утверждать, что данное лицо является субъектом права, оно должно пройти некоторую процедуру или ряд процедур своего создания в том порядке, как это предусмотрено законода-тельно или принято в обычаях делового оборота» .